Bestyrelse og direktion

Præsentationer af emnet: "Bestyrelse og direktion"— Præsentationens transcript:

1 Bestyrelse og direktion
Søren Friis Hansen Juridisk Institut, SDU Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

2 Oversigt Valg af ledelsesstruktur Bestyrelse og direktion
Alle direktører kan være medlemmer af bestyrelsen Tilsynsråd og direktion Bestyrelsen /tilsynsråd Valg Medarbejderrepræsentation De enkelte organers opgaver Generelt Habilitetskrav Minoritetsbeskyttelse Inhabilitet Aflønning af ledelsen Tegningsret & Fuldmagt Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

3 Selskabets organisation
Generalforsamlingen øverste myndighed, vælger bestyrelse og revisor Bestyrelse / Tilsynsråd ansætter direktionen, tilsyn Direktionen daglig ledelse Repræsentantskabet Valgfrit, kan kun pålægges bestemte opgaver, anvendes sjældent Revisor Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

4 Valg af ledelsstruktur § 111
Den danske model (§ 111, stk. 1, nr. 1); Bestyrelse og direktion (Den engelske model) Alle direktører er samtidigt medlem af bestyrelsen Den tyske model (KSL § 111, stk. 1, nr. 2) Direktion og tilsynsråd Anpartsselskaber fortsat kun direktion Best / tilsynsråd kan være midre end 3 personer Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

5 Loven regulerer IKKE Corporate Governance
Eksisterende balance mellem hard law og soft law opretholdt Ny version af Nørby Ulemper ved soft law Ikke regler om koønskvotering Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

6 (saglig/usaglig) Kritik
Caspar Rose i ”Den nye selskabslov” Tilsynsrådet kan ikke foretage effektiv kontrol Anvender IT-factory som eksempel ……. ????? s. 111: citat: fra udvalget: ”Udvalgets flertal er endvidere af den holdning, at der ikke bør være bestemmelser i loven, som indeholder hindringer for den mest hensigtsmæssige sammensætning af bestyrelsen” Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

7 Saglig / usaglig(?) kritik
Caspar Rose (s. 111): ”Den sidst sætning kan ikke ligefrem betegnes som moderne eller i takt med tiden eller ønsket om at skabe en dansk selskabsledelse i verdensklasse, …. Den er udtryk for en gammeldags og konservativ holdning, som ikke tager udgangspunkt i den realpolitiske situation, dvs. at der ved et regeringsskifte må forventes, at der bliver indført lovregler i Danmark, der kræver at andelen af kvinder i bestyrelsen eller tilsynsrådet forøges.” Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

8 Det centrale ledelsesorgan
Det centrale ledelsesorgan (KSL § 5, nr. 4): a) Bestyrelsen i selskaber, der har en bestyrelse, b) direktionen i selskaber, der alene har en direktion, og c) direktionen i selskaber, der både har en direktion og et tilsynsråd, jf. § 111. Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

9 Det øverste ledelsesorgan
Det øverste ledelsesorgan (KSL § 5, nr. 5): a) Bestyrelsen i selskaber, der har en bestyrelse, b) direktionen i selskaber, der alene har en direktion, og c) tilsynsrådet i selskaber, der både har en direktion og et tilsynsråd, jf. § 111. Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

10 Valg af Bestyrelse / tilsynsråd
HR: I A/S skal flertallet vælges af GF KSL § 120, stk. 1 U1: Vedtægter kan tillægge andre ret til at udpege, U2: Medarbejderrepræsentanter, KSL § 140 Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

11 A/S: Bestyrelse/tilsynsråd
Mindst tre medlemmer (KSL § 111, stk. 2) Flertallet må ikke være direktører i samme selskab (KSL § 111, 1,1) Formand/næstformand må ikke være direktør Der skal oplyses om ledelesposter i andre selskaber (bortset fra helejede datterselskaber) KSL § 120, stk. 3 Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

12 A/S: Oplysninger om andre ledelseshverv (§ 120,3)
A/S: der skal på GF oplyses om opstillede personers ledelseshverv i andre erhvervsdrivende virksomheder Væsentlig skærpelse: Danske eller udenlandske Bestyrelse, tilsynsråd eller direktion Alle typer af selskaber nu omfattet Hvis moderselskab, oplyses dettes identitet samt ledelsesposter i dets datterselskaber Aktionærer kan i enighed fravælge oplysning Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

13 Valg til bestyrelse/tilsynsråd
Valgperiode: år (KSL § 120, stk. 4) ikke livstid, men genvalg kan ske ikke forholdstalsvalg, men dette kan indføres ved ejeraftale eller vedtægt Vedtægter kan foreskrive valg af suppleanter Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

14 Fratræden og afskedigelse
HR: mandat ophører ved valgperiodens udløb U1: Ethvert medlem kan frit udtræde: KSL § 121 U2: Ethvert medlem kan afsættes af den der har valgt / udpeget vedkommende Mandat ophører ved generalforsamlings ophør Ej ansvar efter udtræden Se dog UfR H Pligt til opfyldning, hvis min. krav ikke opfyldt Ikke selvsupplerende (KSL § 121, stk. 2) Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

15 Habilitetskrav Myndig og ej frakendt retten (STRL § 79)
Offentlighed, ved stiftelse KSL § 10 i andre DK selskaber ved valg; ASL § 49, stk. 6 Forbud mod "arbejdende bestyrelsesformand" Kun i børsnoterede aktieselskaber KSL § 114 Lempelse i forhold til ASL § 56 Må, hvis der er særligt behov, udføre opgaver for bestyrelsen efter anmodning Kortvarigt overtage den daglige ledelse Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

16 Medarbejderrepræsentation
KSL §§ i gennemsnit 35 medarbejdere i 3 år fra stiftelsen SÅ: har medarbejderne ret til at vælge: Ja / nej afstemning eller enighed (I relevate organer) ½ (rundet op) af øvrige medlemmer (= GF-valgte + udpegede), dog min 2 (KSL § 141, stk. 2) kan vælge færre vælges ved direkte valg (Valgret/valgbarhed) Koncern: 35 ansatte i hele koncernen, vælges ved indirekte valg Dansk registrerede datterselskaber + filialer af udenlandske datterselskaber Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

17 Bestyrelsens opgaver § 115. I kapitalselskaber, der har en bestyrelse, skal denne ud over at varetage den overordnede og strategiske ledelse og sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed påse, at 1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter kapitalselskabets forhold er tilfredsstillende, 2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller, 3) bestyrelsen løbende modtager den fornødne rapportering om kapitalselskabets finansielle forhold, 4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og efter bestyrelsens retningslinjer og [kapitalberedskab] Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

18 Tilsynsrådets opgaver
§ 116. I kapitalselskaber, som har et tilsynsråd, skal tilsynsrådet påse, at 1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter kapitalselskabets forhold er tilfredsstillende, 2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller, 3) tilsynsrådet løbende modtager den fornødne rapportering om kapitalselskabets finansielle forhold, 4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og [kapitalberedskab] HR: Medlemmer har ikke tegningsret (§ 135) Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

19 Direktionens opgaver § 117. I kapitalselskaber, der ledes efter § 111, stk. 1, nr. 1, varetager direktionen den daglige ledelse af kapitalselskabet. Direktionen skal følge de retningslinjer og anvisninger, som bestyrelsen har givet. Den daglige ledelse omfatter ikke dispositioner, der efter kapitalselskabets forhold er af usædvanlig art eller stor betydning. Sådanne dispositioner kan direktionen kun foretage efter særlig bemyndigelse fra bestyrelsen, medmindre bestyrelsens beslutning ikke kan afventes uden væsentlig ulempe for kapitalselskabets virksomhed. Bestyrelsen skal i så fald snarest muligt underrettes om den trufne disposition. Stk. 2. I kapitalselskaber omfattet af § 111, stk. 1, nr. 2, skal direktionen varetage såvel den overordnede og strategiske ledelse som den daglige ledelse. Direktionen skal desuden sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed. § 118. Direktionen skal sikre, at kapitalselskabets bogføring sker under iagttagelse af lovgivningens regler herom, og at formueforvaltningen foregår på betryggende måde. Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

20 Kapitalberedskab Alle ledelsesorganer skal påse at:
kapitalselskabets kapitalberedskab til enhver tid er forsvarligt, herunder at der er tilstrækkelig likviditet til at opfylde kapitalselskabets nuværende og fremtidige forpligtelser, efterhånden som de forfalder, og kapitalselskabet er således til enhver tid forpligtet til at vurdere den økonomiske situation og sikre, at det tilstedeværende kapitalberedskab er forsvarligt. Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

21 Kapitalberedskab Bemærkningerne til § 115: Fornødne likvide ressourcer
Indfortolkes en handlenorm Balance mellem kapital og likviditet Standse drift, når vi´dereførsel ikke længere er mulig Særlig vægt på det fremadrettede Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

22 Arbejdet i bestyrelse/tilsynsråd
HR: Vælger selv formand (evt. næstformand) KSL § 122 U1: vedtægt henskyder valg til andre Formanden indkalder / leder møderne (§ 123) HR: Beslutninger træffes med simpelt flertal (§ 124,3) U: Formandens/næstformandens stemme kan være afgørende ved lighed Hvis det fremgår af vedtægterne Skriftlig behandling af visse emner (KSL § 125,1) Møde via elektroniske medier (KSL § 125,2) Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

23 Arbejdet i bestyrelse / tilsynsråd
Quorum; ½ til stede, KSL § 124,1 alle bør have haft adgang til drøftelse "til stede" møde kan evt. afholdes pr. tlf. Der kan gives fuldmagt til andre bestyrelsesmedlemmer I stedet for at indkalde suppleant Direktion har møde- & taleret KSL § 123, 3. pkt Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

24 Sprog (KSL § 126) HR: dansk U1: flertal beslutter andet, hvis simultantolkning U2: andet sprog uden tolk, hvis alle samtykker Dog, norsk, svensk eller engelsk uden tolk, hvis dette i vedtægterne er angivet som koncernsprog HR: enhver kan kræve, at dokumenter skal være på dansk /oversættes til dansk U: hvis svensk/norsk/ engelsk, hvis koncernsprog Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

25 Protokoller Ledelsesprotokol for ØL, KSL § 128.
Dissenser kan indføres (§ 128,2) Tilgængelig for bestyrelse / tilsynsråd og revisor Evt. Direktionsprotokol, hvis tilsynsråd Revisionsprotokollen KSL § 129, fremlægges for ØL Skal underskrives af alle tilstedeværende Skal ikke længere fremlægges på ethvert møde Revisor skal kontrollere, at disse dokumenter føres korrekt Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

26 Forretningsorden (§ 130) Bestyrelse/tilsynsråd, med mere end et medlem
Ikke længere mindstekrav i loven, men eks: Konstitution og arbejdsdeling Tilsyn med daglig ledelse Føring af bøger/protokoller Skriftlige / elektroniske møder Tavshedspligt Suppleanter Regnskabskontrol+ underskrivelse af revisionsprotokol Sikringaf grundlag for revision Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

27 Inhabilitet § 131 Et ledelsesmedlem må ikke deltage i behandling af:
Aftaler / søgsmål mellem selskab og vedkommende Aftale søgsmål mellem selskab og 3. mand, hvis vedkommende har en væsentlig interesse, der kan være stridende mod selskabets Præciseret, at det gælder hele sagens behandling og afgørelse Modif: Inhabil kan komme med redegørelse til de øvrige medlemmer Enkeltmandsselskab (ulovhjemlet) Ledelsesmedlemmer, der er kapitalejer, kan stemme GF (KSL § 85) Valg (kan stemme på sig selv) Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

28 Inhabilitet Retsvirkning af inhabilitet:
det inhabile ledelsesmedlem kan ikke afgive sin stemme Betydning for beslutningsdygtighed (KSL § 124) Hvis bestyrelse / tilsynsråd herefter ikke er beslutningsdygtigt, må sagen afgøres af generalforsamlingen Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

29 Tavshedspligt § 132 Præciserer den nugældende ASL § 160
Gælder også for tilsynsrådets medlemmer Overtrædelse strafbelagt (§ 367) Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

30 Personligt hverv Medlemmer af ledelsen må ikke efterkomme beslutninger fra andre organer, som er (§ 127,1): Ulovlige Er i strid med vedtægterne Hvervet er et personligt hverv Ikke under instruks fra kapitalejere (B1498/840) OBS: KSL § 82 vedr. ejeraftaler Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

31 Loyalitetsforpligtelse og minoritetsbskyttelse
Generel loyalitetsforpligtelse over for selskabet, medkontrahenter samt eventuelle minoritetskapitalejere Forbud mod beslutninger, der på åbenbart utilbørlig vis begunstiger visse kapitalejere eller andre, jf. KSL § 127,1, 1. pkt. KSL § 127,1 svarer indholdsmæssigt til generalklausulen i KSL § 108 Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

32 Aflønning af ledelsen Fast vederlag / variabelt vederlag (KSL § 138,1)
Vederlaget skal være forsvarligt (KSL § 138) Hvis konkurs, skal variabelt vederlag tilbagebetales i op til fem år, hvis selskabet var insolvent ved ubetalingen (§ 138,2) Incitamentsaflønning i børsnoteret A/S, § 139 ØL skal have fastsat retningslinjer Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

33 Repræsentationsret (KSL § 135,1)
Medlemmer af bestyrelse og direktion repræsenterer selskabet udadtil Kan ikke begrænses Modtage løfter / forkyndelser Afgive påbud / reklamation Repræsentere i retten (RPL § 260) I forhold til offentlige myndigheder Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

34 Tegningsret KSL § 135,2 Afgive tilsagn / indgå aftale, forpligte selskabet Hvem har tegningsret: Det samlede centrale ledelsesorgan Et medlem af bestyrelsen En direktør HR: medlemmer af tilsynsrådet har ikke tegningsret U1: sagsanlæg mod direktion U2: alle direktører er inhabile, § 135,4 Andre end ledelsen kan ikke gives tegningsret Likvidator, jf. KSL § 219,1 OBS: Selskabets aftale med enekapitalejer skal kunne dokumenteres, medmindre aftale på sædvanlige vilkår som led i løbende mellemværende, KSL § 127,2 Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

35 Tegningsret Vedtægterne kan bestemme, at tegningsretten skal udøves af flere i forening Flere bestemte personer, eks: Bestyrelsesformand og direktør Navngivne bestyrelsesmedlemmer Tegningsrettens indhold kan ikke begrænses Dokumentation; udskrift fra E&S’ it-system Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

36 HR: Selskabet er bundet
HR: hvis en aftale er indgået / tilsagn afgivet Af en / flere tegningsberettigede personer På vegne af selskabet Hvornår er aftale indgået på ”selskabets vegne”? så er selskabet bundet U1 – U3 Se nedenfor Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

37 Eks 1: eksklusiv GF-kompetence,
Selskabet bindes ikke 1 KSL § 136,1, nr. 1; hvis: Tegningsberettiget har indgået aftale / afgivet tilsagn, såfremt handling er strid med beføjelser i henhold til KSL Eks 1: eksklusiv GF-kompetence, Dette omfatter ikke skønsmæssige begrænsninger, Eks 2: Handling er ulovlig Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

38 Selskabet bindes ikke 2 Selskabet bindes ikke, hvis
(KSL § 136,1 nr. 2) Aftale / tilsagn ligger uden for selskabets formål, og selskabet godtgør, at 3.mand vidste eller burde vide dette Formålet står i vedtægt, (KSL § 28, nr. 2) Offentliggørelse heraf er ikke bevis, § 136,2 Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

39 Selskabet bindes ikke 3 KSL § 136, 1, nr. 1 + 2,er ikke udtømmende
EF-Domstolen, jf. sag C-104/96, Rabobank v Minderhoud KSL § 136, 1 nr. 3: selskabet er ikke bundet, hvis Tegningsberettiget har overskredet sin bemyndigelse eller væsentligt har tilsidesat selskabets interesse; såfremt løftemodtager vidste eller burde vide dette Såfremt selskabet ikke bindes, hæfter den disponerende over for medkontrahenten, (~AFTL § 25) Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

40 Prokura Prokura: Kan kun meddeles af CLO (KSL § 135,5)
LEV § 7 regulerer prokuristens beføjelser nærmere: beføjet til at handle i alle selskabets forhold vedrørende driften U: salg eller pantsætning af selskabets faste ejendom Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU

41 Fuldmagt Fuldmagtslæren Alm. Fuldmagt
Stillingsfuldmagt, AL § 10, stk. 2 Tolerance tegningsberettigede accepterer adfærd Passivitet: efterfølgende passivitet kan binde selskabet, jf. princippet i AfTL § 19 HUSK: Er aftale indgået på selskabets vegne? Professor, lic.jur. Søren Friis Hansen, Juridisk Institut, SDU