Er holdingselskabet en afgiftspligtig person?

Præsentationer af emnet: "Er holdingselskabet en afgiftspligtig person?"— Præsentationens transcript:

1 Holdingselskabers momsfradragsret for salg af andele i datterselskaber Skattevidenskabelig Forening

2 Er holdingselskabet en afgiftspligtig person?
Momslovens anvendelsesområde for holdingselskaber Er holdingselskabet en afgiftspligtig person? Betingelser for, at selskaber/personer hører ind under momslovens anvendelsesområde: Momssystemdirektivet Art. 9 Ved »afgiftspligtig person« forstås enhver, der selvstændigt og uanset stedet udøver økonomisk virksomhed uanset formålet med eller resultatet af den pågældende virksomhed. Ved »økonomisk virksomhed« forstås alle former for virksomhed som producent, handlende eller tjenesteyder, herunder minedrift og landbrug, samt virksomhed inden for liberale og dermed sidestillede erhverv. Ved økonomisk virksomhed forstås navnlig udnyttelse af materielle eller immaterielle goder med henblik på opnåelse af indtægter af en vis varig karakter.

3 Hvad er betingelserne for momsfradragsret?
Momslovens anvendelsesområde for holdingselskaber Hvad er betingelserne for momsfradragsret? Uden for momsområdet, fx privatpersoner og holdingselskaber Fradrag for moms Momssystemdirektivets artikel 168: "I det omfang varer og ydelser anvendes i forbindelse med hans afgiftspligtige transaktioner, hvoraf der er betalt moms, har den afgiftspligtige person i den medlemsstat, hvor han foretager transaktionerne, ret til i den afgift, der påhviler ham, at fradrage følgende beløb: …” Afgiftspligtige personer, der driver selvstændig økonomisk virksomhed Afgiftspligtige personer, der udelukkende driver selvstændig økonomisk momspligtig virksomhed Finansielle ydelser

4 Kan holdingselskaber være afgiftspligtige personer?
Udgangspunkt Holdingselskaber er ikke afgiftspligtige personer, da besiddelse af kapitalandele ikke udgør økonomisk virksomhed og ligger uden for momslovens anvendelsesområde. Polysar Investment, C-60/90: Det følger imidlertid ikke af denne praksis, at erhvervelse eller indehavelse af selskabsandele i sig selv skal betragtes som en — i sjette direktivs forstand — økonomisk virksomhed, som indebærer, at den, der udøver virksomheden, bliver afgiftspligtig. Det forhold i sig selv, at der besiddes kapitalinteresser i andre virksomheder, er nemlig ikke en udnyttelse af et gode med henblik på opnåelse af varige indtægter, idet et eventuelt udbytte, som kapitalandelen afkaster, kun er en følge af ejendomsretten til godet. Holdingselskab Driftsselskab

5 Kan holdingselskaber være afgiftspligtige personer?
Undtagelse Holdingselskaber, der griber ind i administrationen hos dets datterselskab(er) driver økonomisk virksomhed Cibo Participations SA, C-16/00: Domstolen har imidlertid fastslået, at dette [holdingselskabers manglende fradrag for moms] ikke gælder, når holdingselskabet samtidig med besiddelsen af kapitalinteresserne direkte eller indirekte griber ind i administrationen af de selskaber, hvori kapitalinteresserne besiddes, bortset fra, hvad følger af de rettigheder, indehaveren af kapitalinteressen har i sin egenskab af aktionær eller selskabsdeltager. Det følger af præmis 19 i Floridienne og Berginvest-dommen, at en sådan indgriben i administrationen af datterselskaberne skal anses for en økonomisk virksomhed i sjette direktivs artikel 4, stk. 2's forstand, i det omfang denne indgriben indebærer iværksættelse af transaktioner, der er pålagt moms i henhold til dette direktivs artikel 2, herunder levering af tjenesteydelser fra et holdingselskab som Cibo til dets datterselskaber med hensyn til administration samt finansielle, kommercielle og tekniske forhold Holdingselskab Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Driftsselskab

6 Holdingselskaber som afgiftspligtige personer
Hvornår er et holdingselskab en afgiftspligtig person? Cibo Participations Kan holdingselskabets virksomhed opdeles, sådan at der er en økonomisk virksomhed/ikke-økonomisk virksomhed, eller skal holdingselskabets virksomhed behandles under ét som en samlet økonomisk virksomhed? Larentia+Minerva (køb af kapitalandele) Er det en betingelse for, at holdingselskaber kan ”gribe ind i administrationen”, at der leveres bestemte typer af momspligtige ydelser? Marle (køb af kapitalandele) Holdingselskab Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Driftsselskab

7 Afgiftspligtige holdingselskabers momsfradragsret ved salg af aktier
Hvad er betingelserne for, at et holdingselskab, der har drevet økonomisk virksomhed ved indgriben i administrationen i dets datterselskab(er) kan få fradrag for momsen af udgifter knyttet til salg af kapitalandelene i de(t) pågældende datterselskab(er)? AB SKF og C&D Foods Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Driftsselskab

8 Afgiftspligtige holdingselskabers momsfradragsret ved salg af aktier
AB SKF, C-29/08 Sagen vedrørte et holdingselskabs momsfradragsret ved afhændelse af kapitalandele i to datterselskaber, til hvilke holdingselskabet havde leveret momspligtige administrationsydelser. EU-Domstolen foretog følgende vurdering: Har SKF drevet økonomisk virksomhed ved at gribe ind i administrationen i de pågældende datterselskaber? Hvis ja, har SKF momsfradragsret for udgifter knyttet til salget af aktierne, hvis følgende betingelser er opfyldt: salget af kapitalandelene bringer SKFs ejerandel til ophør og dermed SKFs momspligtige virksomhed til ophør, og udgifterne til rådgivningsydelserne ikke er direkte henførbare til det momsfrie aktiesalg. De afholdte udgifter må derfor ikke indgå i prisen på aktierne. Holdingselskab Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Driftsselskab Driftsselskab

9 Afgiftspligtige holdingselskabers momsfradragsret ved salg af aktier
C&D Foods, C-502/17 Kaupthing Bank Sagens problemstilling Kan C&D Foods fradrage momsen af udgifter til rådgivningsydelser i forbindelse med et påtænkt, men ikke gennemført salg af samtlige aktier i Arovit Petfood, et indirekte ejet datterselskab, hvortil C&D Foods har leveret momspligtige administrationsydelser, under henvisning til, at rådgiverudgifterne har direkte tilknytning til de leverede momspligtige ydelser eller under henvisning til, at udgifterne udgør generalomkostninger? C&D Foods Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Arovit Holding Arovit Petfood

10 Afgiftspligtige holdingselskabers momsfradragsret ved salg af aktier
C&D Foods, C-502/17 Kaupthing Bank Generaladvokatens indstilling – september 2018 Betingelser for fradragsret: C&D Foods skal være en afgiftspligtig person (drive økonomisk virksomhed), rådgiverudgifterne må ikke alene relatere sig til et momsfrit aktiesalg, og rådgiverudgifterne skal relatere sig til hele C&Ds økonomiske virksomhed og dermed udgøre generalomkostninger. C&D Foods Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Arovit Holding Arovit Petfood

11 Afgiftspligtige holdingselskabers momsfradragsret ved salg af aktier
C&D Foods, C-502/17 Kaupthing Bank Generaladvokatens indstilling Betydning af anvendelse af provenuet Det har ingen betydning for adgangen til momsfradragsret, hvad salgsprovenuet påtænkes anvendt til, idet Afvikling af økonomisk virksomhed også er økonomisk virksomhed, jf.C-32/03, Fini H, og en forudsætning for fradragsret om, at provenuet skal anvendes til momspligtig virksomhed vil gøre dette illusorisk, begrebet ”økonomisk virksomhed” skal defineres ud fra objektive kriterier, og i henhold til EU-retlig praksis udelukkes fradragsretten ikke, når salgsprovenuet anvendes eller påtænkes anvendt til indfrielse af gæld. C&D Foods Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Arovit Holding Arovit Petfood

12 Afgiftspligtige holdingselskabers momsfradragsret ved salg af aktier
C&D Foods, C-502/17 Kaupthing Bank EU-Domstolens dom – 8. november 2018 Baggrund AB SKF, C-29/08 – I AB SKF skulle salgsprovenuet anvendes til finansiering af koncernens øvrige momspligtige aktiviteter. EU-domstolen har i C&D indfortolket dette forhold som en forudsætning for, at et holdingselskab kunne få fradrag ved salg af datterselskabsaktier, selvom denne forudsætning ikke kan identificeres i EU-Domstolens præmisser i AB SKF. Becker, C-104/12 – ”eneformålet” som afgørende element. Ville man have købt godet eller ydelsen, selvom man ikke drev momspligtig virksomhed? Hvis ja, er der ikke momsfradragsret. Formålet med salget (subjektiv vurdering) – hvordan salgsprovenuet skal anvendes – bliver nu afgørende for fradragsretten. Dette i modsætning til SKF, hvor det afgørende var, om rådgiverudgifterne kunne identificeres i prissætningen af aktierne (objektiv vurdering). C&D Foods Indgriben i administrationen ved levering af momspligtige ydelser af administrativ, finansiel og kommerciel karakter Arovit Holding Arovit Petfood

13 Afgiftspligtige holdingselskabers momsfradragsret ved salg af aktier
C&D Foods, C-502/17 Konsekvenser Det har måske ikke længere betydning for fradragsretten, om rådgiverudgifterne er medregnet i priserne for aktierne. Det afgørende er, hvordan provenuet påtænkes anvendt. Der er risiko for vilkårlig behandling af momsfradragsretten i store og små koncerner (der kun består af ét holdingselskab og ét driftsselskab) Ved små koncerner, hvor virksomheden fx er under afvikling, vil holdingselskabet aldrig kunne investere et salgsprovenu i nogen anden momspligtig virksomhed, og på den måde vil et holdingselskab i en lille koncern aldrig kunne få fradragsret for momsen for udgifter forbundet med salg af aktier som led i afviklingen. Overdragelse af datterselskabsaktier i tilfælde, hvor salget sker som led i et virksomhedssalg vil ikke længere momsmæssigt være at sidestille med en virksomhedsoverdragelse. Hvad med momsfradrag for kuratorsalærer, når afviklingen af virksomheden bl.a. indebærer et aktiesalg? Udstrækker princippet om, at afvikling af momspligtig virksomhed også er økonomisk virksomhed sig ikke til afvikling af holdingselskabers momspligtige virksomhed?

14 Tidslinje – Holdingselskabers momsfradragsret
Polysar Investment, C-90/60 Besiddelse af kapitalandele Ingen momsfradragsret til ”rene holdingselskaber” Cibo Participations C-16/00 Erhvervelse af kapitalandele Fradragsret til holdingselskaber, som griber ind i datterselskabets administration AB SKF, C-29/08 Salg af kapitalandele Fradragsret, hvis de momspligtige udgifter ikke kan medregnes i prisen på salget af aktierne C&D Foods, C-502/17 Påtænkt, men ikke gennemført, salg af kapitalandele Betingelser for fradragsret for moms af indkøb af ydelser i forbindelse med et påtænkt salg af kapitalandele i et datterselskab, hvor holdingselskabet har grebet ind i administrationen tillades kun hvis det er hensigten, at provenuet skal anvendes til investering i holdingselskabets eller koncernens øvrige momspligtige aktiviteter. Ryanair, C-249/17 Erhvervelse af kapitalandele Det er tilstrækkeligt for opnåelse af fradragsret, at holdingselskabet har til hensigt at gennemføre momspligtige transaktioner til fordel for datterselskabet Larentia + Minerva, C-108/14 og C-109/14 Erhvervelse af kapitalandele Der skal ikke ske en opdeling af holdingselskabets økonomiske virksomhed (levering af momspligtige ydelser) og ikke- økonomiske virksomhed (besiddelse af kapitalandelene i datterselskabet). Momsen af udgifterne til erhvervelse af kapitalandelene er derfor fuldt fradragsberettiget, da udgifterne vedrører holdingselskabets økonomiske virksomhed. Marle Participations, C-320/17 Erhvervelse af kapitalandele Begrebet ”indgriben i administration” omfatter holdingselskabets levering af alle typer varer og ydelser til datterselskabet, som udgør økonomisk virksomhed og som ikke er fritaget for moms.

15 Kontakt Thomas Frøbert Partner – København Skatter og afgifter
Tlf. nr M. nr